财产保全的利与弊，财产保全费用由谁承担？

你好，我是李海洋。

最近，我一直在忙财产保全的事情，在两周的时间里总共向法院提交了六次申请书，但到目前，能否达成保全还是未知数。

什么是财产保全呢？通俗一点来讲，就是原告和被告发生财产纠纷时，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，法院对被告采取查封房产、冻结银行存款或扣押其他财产等强制措施。

当然，财产保全，不是原告想申请，就可以无条件申请的，需要提供一定的担保。

这可不是我从业以来第一次接触财产保全，当然也不是最曲折的。前年的一桩案件，是我关于财产保全的实践第一课，就以此为例，说说关于诉讼财产保全的事情吧。

01

案情并不复杂。卢老师是搞艺术设计的一位资深老教授，曾和自己的得意门生小于一起开了家装饰公司。后来由于年龄大了，卢老师就退出了公司的经营，由小于继续经营和管理。

后来，小于为了交纳装饰项目的投标保证金，以个人名义向卢老师借了30万元。

由于两人合作期间，发生过多次类似的借款，而小于每次都会在投标结束后，及时把钱连本带利地还给卢老师。所以这次，卢老师未加思索，就把钱借给了小于。

但是，这次投标结束后，小于却迟迟没有还款。等卢老师问起的时候，小于说保证金确实已经退回，但是被他挪用到公司经营上了，等过一段有了钱再还给卢老师。卢老师一等再等，却始终没有等到小于还钱。

等到卢老师来找我们的时候，距离这笔借款的还款期限已经过去了近七年的时间。

不过，由于卢老师这期间一直不间断地和小于要欠款，并且还保留着小于承诺还款的微信记录，这笔借款并没有超过诉讼时效。

诉讼时效是请求人民法院保护自身合法权益的法定期限，一般情况下为三年，如果卢老师从来没跟小于要过钱，超过了诉讼时效，那他所主张的权利就不受法律保护了。

我们根据两人之间的交流记录判断，小于大概率是不会主动归还这笔钱了。因为这段时间，卢老师患了肺癌，他曾因此让小于尽快还钱，以便于他到北京治疗。小于满口答应，也去探望过他，可就是不还钱。

既然这样，通过法律程序要回欠款是在所难免的了。但卢老师碍于师生情谊，对起诉小于还有些犹豫。这时候，我们提出了申请财产保全的办法。

财产保全，在涉及财产的纠纷中很常见，主要的功能有两个：一是在没有立案进入诉讼程序前，可以促使对方尽快解决问题，促成和解或调解；二是在诉讼程序后，可以保障生效判决的执行和避免财产损失。

以本案为例，如果卢老师申请对小于的财产采取保全措施，比如，冻结了小于的一个银行账号，而这个银行账号是小于用来收取工程款的，现在不能使用了，工程款也取不出来。

这时候，小于就有可能积极和卢老师和解或者调解，尽快把钱还给卢老师，之后才能把这个账号解除冻结，恢复正常使用。

即使小于没有和卢老师达成和解或者调解，也没有主动归还欠款，拖到了诉讼程序，由于采取了保全措施，对这个银行账号的冻结会一直持续。

到时候，经过判决确认卢老师的债权合法有效，就可以直接执行已冻结的银行账号中的款项，用于优先偿还判决书确定的款项。

所以，我们希望通过财产保全这个杀手锏，能够促使小于在起诉前把钱还给卢老师，达到维护卢老师权益的目的。

02

申请财产保全第一步是了解对方的财产状况。经过我们调查，小于名下只有一套前两年买的房子。

虽然卢老师说小于开的是奔驰越野车，住在郊区的别墅，但是这些并没有登记在小于的名下，并非小于的个人财产。

申请财产保全第二步是根据保全程序提交申请。根据保全申请提出的时间，分为诉前财产保全和诉讼中财产保全。

顾名思义，就是以诉讼程序为时间节点，立案前尚未进入诉讼程序是诉前财产保全，立案后进入诉讼程序是诉讼中财产保全。主要区别在于：

一是担保要求不同。诉前保全，申请人必须要提供担保，且保全数额与担保比例为100%，而诉讼中保全的担保不是必须提供的，而且担保比例降至30%。

以本案为例，申请人是卢老师，被保全人是小于。诉前保全的话，卢老师必须要提供担保，而且因为保全金额约为40万（30万本金与利息合计金额约为40万元），所以担保金额不能低于40万元。

但如果在诉讼中保全提供担保的话，担保金额只需要40万的30%，也就是12万了。

提供担保的原因是，财产保全是在纠纷尚未明晰的情况下作出的，为了防止保全发生错误，给被保全人造成损失，以及避免申请人随意和恶意申请保全。

至于财产保全提供的担保形式，目前，保险公司的保函（即保险公司的保证书，申请人购买财产保全担保责任保险后，保险公司就会向法院出具这个保证书，由保险公司承担担保责任）是非常实用和常见的方式。

但是，吉林省目前还存在其他担保形式，比如，申请人可以用自己的房子、车辆或者银行卡等财产提供担保。

如果申请人是银行的，银行可以提供保函。申请人也可以用第三方的财产，比如亲戚朋友的财产和担保承诺等法院认可的方式。

本案中，卢老师采用了保险公司保函（金额40万元）的方式提供了财产保全担保，一方面不会对自己或其他人的财产使用造成限制和影响，另一方面保险公司的保函既适用于诉前，也适用于诉讼中。

二是起诉时间要求不同。诉前财产担保，裁定保全以后，申请人需要在30天内起诉。

如果法院裁定了诉前财产保全，但申请人没有在30天内向法院提起诉讼，法院会解除财产保全措施，这也是为了督促申请人积极行使自己的诉讼权利。

而诉讼中财产保全已经是起诉以后申请，自然没有这个限制了。

尽管我们在诉前保全程序中跑断了腿，磨破了嘴，但还是没有成功。

原因是当时正值年底，法院已基本停止受理新立案件，而诉前保全如果成功，必须在三十日内立案，相当于增加了法院的立案压力。

所以法院最终没有下达诉前保全裁定，让我们争取尽快立案后申请诉讼中财产保全。

03

元旦后第一个工作日，为了不耽误保全，我们是把起诉书和诉讼中财产保全申请书一并提交给法院的，在立案当天收取保全申请。

两天后，法院就下达了保全裁定，裁定中冻结了小于的一个银行账号，查封了一套房子。

有人可能会问，卢老师一共40万元的债权，又是查封房子又是冻结银行账号的，是不是保全得太多了？

没错，财产保全是有限制的，保全的金额应当与诉讼的请求金额相当，否则就是超过诉讼标的保全。

本案中，小于的房子110平方米左右，按照当时均价1.2万元每平方米计算，房屋价值约120万元左右，与卢老师的债权数额确实差距比较大，似乎是超标的了，但是本案中为什么没有这么认为呢？

首先，银行账号里没有钱，没有办法冻结到相当于债权数额的款项；其次，房屋不可分割，不能只查封一部分。

最后也是最重要的一点，房屋是贷款购买，已经抵押给银行，如果以后进入执行程序时，房产拍卖的价款要优先还给银行，之后才能还给卢老师。基于上述原因，法院并没有认为保全的财产价值过高。

开庭的时候，卢老师害怕师生对簿公堂的场面，没来参加庭审。不知道是不是愧对老师，小于也没来。判决后，小于没有提出上诉，案件进入执行阶段。

可是，人生不如意十之八九，卢老师并没有如愿以偿。

由于小于没有主动还款，所以只好在执行程序中对他的房子进行评估拍卖。原本价值约120万元的房子，在经历两次拍卖、两次降价后，价值折损近一半，根本不能足额还清银行的贷款，更别提卢老师的钱了。

这样的结果，是不是说明财产保全一点用也没有呢？当然不是。

首先，关于财产保全所花费的保全费等费用，按照规定都是应当由小于承担的，对于卢老师来说，并没有增加诉讼的成本。

第二，财产保全为实现债权提供了多一重保障。如果小于房子拍卖后的价款是120万元，还完银行贷款70万元后，保全与否的结果大不相同。

如果保全了，剩余50万元必须先用来偿还卢老师的40万元债权，之后小于才能自行处置；如果没保全，剩余50万元，小于可以直接自行处置，即使一点儿不还给卢老师，卢老师对此也毫无办法。

第三，财产保全是在财产纠纷中必须考虑的环节，为了不放弃任何一个可能对委托人有利的机会，律师必须让委托人及时了解财产保全的作用并做出准确的判断。

最后，也正是因为进行了财产保全，后来小于被冻结的银行账号居然转入了几万块钱，还是弥补了一点卢老师的损失，也算是没有白忙活。

04

虽说不至于“一日为师，终身为父”，但是尊师重教还是应当提倡的良好风尚。卢老师作为小于的老师，不但教给他知识，还照顾他生活，在创业之初支持他、帮助他。

可小于对卢老师却一再心狠手辣，不但把他踢出了共同创建的公司，拖欠着他的钱一直不还，还差点耽误他的治疗，实在是有负于卢老师多年的苦心栽培。

小于这样忘恩负义的人，对于自己的授业恩师尚且如此，对待别人更是不会心慈手软。跟他这样的人交往还是要小心，尽量拿起法律武器，保护好自身的权益。

正如《礼记·中庸》有言：“凡事预则立，不预则废。”无论做什么事情，都必须先有准备。

未雨绸缪，居安思危，才能对风险作出预判，在遇到困难的时候，努力争取最好的结果。

财产保全虽然对于纠纷的解决和判决的执行来说，是预先做好准备的措施，但是，如果能再提前一点做好准备就更好了。

比如说，卢老师在借给小于钱的时候，如果让小于提供一些财产作为担保，或者让小于夫妻俩提供共同保证，就更能防备小于不还款，为将来收回欠款多加了一层保护措施。

对于律师工作来说也是一样，绝不能打没有准备的仗。

在每一次开庭，审查每一个合同，和面对每一个客户时，都要做好充分准备，认真制定计划，再一步一个脚印地去实现。

日积月累，持之以恒，总会在以后慢慢收获回报的果实。

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